00583_控訴審における訴訟弁護活動のポイント
みなさんは、小さいころ、社会科で「日本は三審制であり、１つの事件を、地方裁判所、高等裁判所、そして最高裁判所の３つの裁判所で慎重に判断してくれます」ということを習ったかもしれませんが、これは民事・商事実務では事態を正確にあらわした表現とはいえません。 現在の民事・商事実務においては、最高裁で審理されることはほとんどなく...
カテゴリー: 06-1取引事故・契約紛争法務（民商事紛争法務）
00582_敗訴の予測と敗訴対策
軍事上の天才ナポレオンがロシアで失敗したように、海道一の弓取りと言われた徳川家康が三方原で敗北したように、どんな訴訟においても敗訴という事態が存在します。 ただ、敗訴といっても、剣道や柔道のように勝敗が一瞬にして決まるわけではありません。 これまで述べてきたとおり、裁判は、双方の言い分を整理し、双方の言い分の裏付けを確...
00581_被告が「訴訟上の和解」条件設計に際して考慮すべきポイント：（４） 清算条項
裁判内外の和解において、「原告及び被告は、本和解契約に定める外、当事者間に何らの債権債務関係が存在しないことを、相互に確認する」などという条項を入れることがよくあります（債権債務関係の清算を行うことから「清算条項」などといいます）。 ここで注意が必要なのは、「原告及び被告は、『本件に関し、』本和解契約に定める外、当事者...
00580_被告が「訴訟上の和解」条件設計に際して考慮すべきポイント：（３） 守秘義務
今後同種の訴訟が生じないタイプの事件であれば格別、引き続き、同種事件の同種被害者から訴えが生じ得るケースについては、 守秘義務契約を和解契約に盛り込んでおくことも考える必要があるでしょう。 すなわち、「特定の債権者との訴訟において、名目はともあれ、加害者・被告が債権者・原告に結構な額のカネを支払った」という事実が他の被...
00579_被告が「訴訟上の和解」条件設計に際して考慮すべきポイント：（２） 和解金の支払名目
和解金の支払名目ですが、今後同種の訴訟が生じないタイプの事件であれば格別、引き続き、同種事件の同種被害者から訴えが生じうるケースについては、法律上の損害賠償義務の存在を前提としない、解決金とかの名目にしておいた方がいいでしょう。 すなわち、大規模な被害原告が生じうる事件の損害賠償義務の相手方は、何も現在原告となっている...
00578_被告が「訴訟上の和解」条件設計に際して考慮すべきポイント：（１） 和解金の支払は分割か、一括の場合は値切交渉を
訴訟上の和解が成立する場合、被告側は、和解の内容として一定の金銭の支払に合意させられることになると思います。 ここで、被告側としては、支払う金額自体が極力安くなるよう値切り倒すのは当然として、支払方法もなるべく分割にしてもらうよう交渉すべきです。 一旦分割提案をし、その上で相手方がなお一括支払を求める場合、「知人から借...
00577_「訴訟上の和解」の条件設計テクニック
訴訟上の和解の機運が高まり、和解プロセスが前に進むようであれば、具体的にどのような和解の条件設計を行うか、という点が大きな課題となります。 どのように和解の条件を設計していけばいいのでしょうか？和解条件を設計する上で、何か決まりはあるのでしょうか？ということについて説明してまいります。 そもそも和解とは何か、というと、...
00576_「訴訟上の和解」交渉における「最重要プレーヤー」たる裁判所を味方につけるテクニック
和解とは最後は当事者双方が納得しなければならないものなのですから、裁判所は勧告したり助言したりするだけの立場に過ぎません。 ですが、裁判外の和解と異なり、訴訟手続の和解となると裁判所は極めて重要な役割を果たしますので、相手方を説得する以上に裁判所を味方につけて裁判所を通じて交渉を動かしていくことが重要になってきます。 ...
00575_「訴訟上の和解」の意味と価値
「和解」というと、何やら弱気で迎合的な印象がぬぐえない言葉ですが、実際には、ほとんどの裁判は「和解」で終結します。 主義主張や社会運動、さらには意地や沽券、メンツのために訴訟をやっている特殊な方は別として、経済合理性に基づいて理性的訴訟活動を展開するほとんどの法律家（弁護士のほか、裁判官も、という意味です）は「和解によ...
00574_民事の被告弁護の手法：侵害論（注意義務違反等）は争えないとしても、損害や因果関係について、しぶとく争う
損害賠償請求訴訟における被告弁護とは、 平たくいえば、相手の法的要求に「ケチや難癖をつける」ことです。 逆に原告側は、いかに相手にケチをつけさせないようにするか、そのために相手方としても争いようのない事実や客観的な明らか証拠により証明できる事実に整合する形で法的主張を考える、ということになります。 例えば、取締役が、債...